Американские и глобальные депозитарные расписки: теория и практика листинга российских акций на зарубежных биржах - Кирилл Ратников

64

В случае, если споры решаются в третейских судах, часто решения в отношении таких дел недоступны. Насколько известно автору, пока не существует исследования, обобщающего споры с участием владельцев АДА и ГДА.

65

MEDEVA PLC: U.K. Company Sets Up a Fund to Settle U.S. Suit H Wall St. J., Dec. 22, 1995 (WESTLAW, 1995 WL-WSJ 9912822).

66

См.: Kohn v. American Metal Climax, Inc., 458 F. 2d 255 (3d Cir. 1972), cert. Denied, 409 U.S. 874 (1972).

67

См.: Bharucha v. Reuters Holdings, PLC, 810 F. Supp 37 (E.D.N.Y. 1993).

68

См.: Itoba Limited v. Lep Group, PLC, 54 F. 3d 118 (2d Cir. 1995), cert. Denied, 116 S. Ct. 702 (1996).

69

О спорах в области ценных бумаг в судах США и Западной Европе см.: Brodsky Edward Guide to Securities Litigation. New York Law Journal Press. New York. 1974; Transnational Litigation and Commericai Arbitration: A Comparative Analysis of American, European and International Law. Transnational Juris Publications. Copenhagen. 1992; Fleming James, Jr., Hazard Geoffrey C. & Leubsdorf John Civil Procedure. Little, Brown and Company. London. 4th Ed. 1992; Securities Litigation: Model Jury Instructions, Securities Litigation Committee, Subcommittee on Accounting Issues, Section on Litigation. American Bar Association, Washington. 1996. О спорах в области ценных бумаг в международном арбитраже и в третейских судах см.: Arbitration Law in Europe, International Chamber of Commerce. London. 1981; Reisman Michael, Craig Laurence, Park William & Paulson Jon International Commerical Arbitration: Cases, Matertials and Notes on Resolution of International Business Disputes. Westbury. New York. The Foundation Press, Inc. 1997; McCledon Stewart & Goodman Rosabel E. Everard International Commercial Arbitration in New York. The World Arbitration Institute. New York. Transnational Publishers, Inc. 1993; Sir Mustill Michael J. & Boyd Stewart C. Commercial Arbitration. Butterworths. London. 1982; Phillips John F Arbitration: Law, Practice and Precedents. ICSA Publishing Cambridge. 1988. Все более часто в спорах акционеров и менеджмента компаний ими используются внесудебные (переговорные) методы разрешения споров, что, как правило, позволяет не только снизить издержки сторон, но и ускорить процесс рассмотрения споров. В США и Великобритании такие методы объединены термином – «альтернативное рассмотрение споров» (alternative dispute resolution). Подробнее см.: Ertel Damy & Ferrara Ralph C. Beyond Arbitration: Designing Alternatives to Securities Litigation. Butterworth Legal Publishers. London. 1991; Alternative Dispute Resolution in Securities Disputes: Model Procedures. Center for Public Resources, Inc. (CPR Legal Program to Develop Alternatives to Litigation). New York. 1991. О Законе США от 30 октября 1998 г. «Об альтернативном (судебному) рассмотрении споров» (The Alternative Dispute Resolution Act of 1998) См.:: Ackerman Jerome The New Federal Alternative Dispute Resolution Act // The Washington Lawyer March/April 1999. P.28—31, 50. Об «альтернативном рассмотрении споров» в отношении ценных бумаг в Великобритании см.: Roe Mark Alternative Dispute Resolution in the UK // PLC. April 1994. P. 29—35.

70

Article by Freshfields, An Introduction to US Securities Laws. P. 1—2 (источник находится в библиотеке юридической фирмы «Фрешфилдс, Брукхаус, Деринджер» в Лондоне).

71

После переименования ФКЦБ РФ стала называться Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг.

72

По материалам, подготовленным аналитиком «Дан энд Брэдстрит СНГ» Твердохлебовым Дмитрием Dun & Bradstreet Handbook of Russia’s Top Stocks. Winter, 1996.

73

Размеры штрафов указаны по состоянию на 2001 год, когда было издано первое издание настоящей книги.

74

См.: SEC’s Rules of Practice, 17 C.F.R. (1990); Karmel Roberta S. Implied Administrative Procedures. P. 1—4 (документ получен в электронной форме из архива Американской ассоциации юристов, Группа по ценным бумагам).

75

ADR Concept Release at 56 Fed. Reg. 24428 (May 30, 1991).

76

Lemke Т. The SEC No-Action Letter Process. P. 7—8 (документ получен в электронной форме из архива Американской ассоциации юристов, Группа по ценным бумагам).

77

По сведениям Брэндона Гордона, только с 1971 по 1996 г. Комиссия приняла более 55.000 «писем об отказе от действий».

78

Securities Act, Sec. 8 (e), 15 U.S.C. Sec. 77h (e) (1988); SEA Sec. 21 (a), 15 U.S.C. Sec. 78u (a) (1988).

79

Securities Exchange Act, 15 (b) (4), (bX6) and (c) (4), 15 U.S.C. 78o (h) (4), (b) (6) and (c) (4) (1988); Securities Enforcement Remedies and Penny Stock Reform Act of 1990, Pub. L. No. 101 – 429, 104 Stat. 931 (Oct. 15, 1990).

80

Securities Act 20, 15 U.S.C. 77t (1988); SEA 21 (d), 15 U.S.C. 78u (d) (1988).

81

Первая в США фондовая биржа возникла в 1791 г. в Филадельфии. В 1792 г. 24 нью-йоркских брокера, работавшие с финансовыми инструментами и заключавшие сделки, как и их лондонские коллеги, в кофейнях (самая известная – кофейня «Тонтин»), подписали «соглашение под платаном» (Buttonwood Agreement) о создании Нью-Йоркской фондовой биржи. Основными положениями данного соглашения были заключение сделок только между членами фондовой биржи и фиксированный размер комиссионных (последнее положение было отменено лишь в 1975 г.). См.: The Principal Stock Exchanges of the World. Their Operations, Structure and Development. // Ed. by Spray D.E., Washington, 1964.

82

Schaumann Neils B. Securities Regulation, Gilbert. 1997. P. 8—9, 338—344.

83

N.Y. Gen. Bus. Law Section 359-e (3), (8) (McKinney 1984), 2 Blue Sky L. Rep. (CCH) 42,111; People v. Concord Fabrics, Inc., 83 Misc. 2d 120 (1975).

84

Цит. no: Federal Securities Laws. Р. 1619—1680.

85

Цит. по: Securities Regulation: Cases and Materials. P. 109—110.

86

Цит. по: U.S. Regulation of the International Securities Markets: A Guide for Domestic and Foreign Issuers and Intermediaries. P. 90.

87

Цит. no: Securities Regulation: Cases and Materials. P. 109—110. См. также: Conference Report on National Securities Markets Improvement Act of 1996, H.R. 104—864, 104th Cong., 2nd Sess, 1996—1997 Fed.Sec.L.Rep. (CCH) Para 85,847 at P. 88,650.

88

Материал настоящего Раздела предоставлен компанией Ernst&Young (Сентябрь 2002 г.) и переработан автором.

89

Англо-русский полный юридический словарь. М. 1993. С. 331; перевод Гражданского кодекса РФ на английский язык в журнале The Review of Central and East European Law, V. V. 21, №3 & 4, 1995, P. 323.

90

Model Business Corporations Act Revised Through 1994 (official text). Pretence Hall Law & Business. 1994. По данным Д. Мэйси примерно сорок процентов корпораций, зарегистрированных на фондовых биржах в США, были учреждены в штате Делавэр, «Корпоративный кодекс» которого делает ставку на интересы учредителей и поэтому наиболее популярен среди корпоративной Америки. (Macey J.R. Corporate Law and Governance, A Contractual Prospective // The Journal of Corporate Law, 1993, Vol. 18, №2, P. 206—209.) О выпуске акций и других ценных бумаг см. Главы V – VI, XV «Общего корпоративного закона» штата Делавэр (General Corporation Law Annotated. P. 137—236, 516—533) at Delaware Corporation Law Annotated (1995), The Corporation Trust Company. 21st Ed.1995

91

Landreth Timber Со. v. Landreth (U.S. 1985) и United Housing Foundation, Inc. v. Forman (421 U.S. 837. 95S. Ct. 2051,44 L. Ed. 2d 621, 1975). Также, делом «Ривз против Эрнст энд Янг» дано определение различным видам векселей. (Reves v Ernst & Young (U.S. 1990)).

92

Цит. по: А. В. Майфат С. 85—86. Также см.: SEC v W. J. Howey Co., 328 U. S. 293 (1946).

93

Наиболее значимые судебные решения по применению «теста Ховей»: SEC v Joiner Leasing Со. (определение «инвестиционного контракта»); SEC v Koscot Interplanetary Inc., 497 F. 2nd 473 (5th Cir. 1974) (создание «пирамиды» для распространения продукции (наподобие «Гербалайф») является «инвестиционным контрактом» и регулируется Законами 1933 и 1934 г.); Wals v. Fox Hills Development Corp., 24 F. 3d 1016 (7lh Cir. 1994) (указывается, когда договор на участие в кондоминиуме может быть разновидностью американских ценных бумаг); SEC v. Aqua-Sonic Products (2nd Cir. 1982) (договоры франшизы в ряде случаев признаются американскими ценными бумагами); Hocking v. Dubois (9th Cir. 1989) (определены случаи, в которых покупка кондоминиума в соответствии с коллективным договором о паях является инвестиционным контрактом); United Housing Foundation, Inc. v. Forman (U. S. 1975) (вложение средств через участие в совместном проекте по строительству жилого дома не является американской ценной бумагой); International Brotherhood of Teamsters v. Daniel (U. S. 1979) (трудовой контракт, согласно которому работник вкладывает свой труд в обмен на получение вознаграждения, включая пенсию, сам по себе не является инвестированием и соответственно не является разновидностью американских ценных бумаг); Koch v. Hankins (9th Cir. 1991) (определены случаи, когда участие в партнерстве (полное товарищество) подпадает под определение американских ценных бумаг); Banco Espanol de Credito v. Security Pacific National Bank (2nd Cir. 1992) (сделки продажи участия банка в кредитном договоре новым кредиторам не являются американскими ценными бумагами).

94

Ratner David L. Securities Regulation in a Nutshell. Fourth edition St. Paul. Minn. West Publishing Co., 1992. P. 47; цит. по: U.S. Regulation of the International Securities Markets: A Guide for Domestic and Foreign Issuers and Intermediaries. P.817—818.

95

Видный теоретик отечественного права о ценных бумагах М. М. Агарков также указывал на важность инвестиционного элемента при определении сущности ценных бумаг в России и в странах континентальной системы. По его словам, сущность института ценных бумаг заключается в том, что ими создается иное распределение риска между участниками правоотношений, чем то, которое имеет место на основании общих правил гражданского права. См.: Агарков М. М. Учение о ценных бумагах. М.: Бек. 1994. С. 230—231.

96

Marine Bank (455, U. S. At 559).